Юридические услуги

Юридическая библиотека

Как выбрать организационно-правовую форму для Бизнеса

Гражданский кодекс Российской Федерации, принятый Государственной Думой 21 октября 1994 года, содержит исчерпывающий перечень коммерческих частных организационно-правовых форм (Глава 4 ГК РФ):

• Полное Товарищество
• Товарищество на вере
• Общество с ограниченной ответственностью
• Общество с дополнительной ответственностью
• Акционерное общество
• Производственный кооператив.

Сложно представить, что человек, не имеющий специального юридического образования, сможет разобраться в тонкостях каждой из форм и сделать правильный выбор, тем более что многие из них в настоящий момент являются не используемыми, т.е. экзотическими.
Так как бизнес всегда направлен на максимальное извлечение прибыли с минимальными рисками, то в основном востребованы на рынке две организационно-правовые формы, это общество с ограниченной ответственностью, сокращенно «ООО» и акционерное общество двух типов: закрытое, сокращенно «ЗАО», и открытое, сокращенно «ОАО».

Общество с ограниченной ответственностью является широко распространенной и наиболее популярной организационно-правовой формой организации мелкого или среднего бизнеса. Это связано с тем, что:

1. учредителями ООО могут стать любые физические, юридические лица и индивидуальные предприниматели ;
2. в количестве не более 50;
3. ответственность по обязательствам общества перед третьими лицами ограничена суммой вклада в уставный капитал;
4. минимальная сумма для формирования уставного капитала равна 10000 рублей.

Минусами данной организационно-правовой формы является:

• большинство норм федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривают возможность участникам самостоятельно их изменять, а что самое важное, многие вопрос этим законом вообще не отрегулированы, а относятся на усмотрение Устава Общества;
• право участника ООО в любой момент выйти из Общества и потребовать выплаты действительной стоимости доли;
• неоднозначность судебной практики в отношении определения сущности понятия «доля», возможности признания на неё права собственности;
• открытый всем реестр собственников, в отличие от акционерного общества.

Сложно найти среди крупных российских компаний, такую, которая бы имела данную организационно-правовую форму, однако крупные компании всегда «обрастают» сетью дочерних кампаний, если присмотреться к которым, то среди них точно найдется несколько ООО, в качестве, например, их региональных представительств.

 Акционерное общество встречается по статистике не так часто на Российском рынке как ООО, однако является достаточно распространенной формой ведения крупного бизнеса, причем не только в России, но и за рубежом. В России используется помимо крупного капитала еще теми, кто воспринимает данную форму как более привлекательную для инвесторов. Практически все крупные компании, такие как «Газпром», «Связьинвест», «Вымпелком», средние компании, например «Росинтер Ресторанс», а также многие банки, имеют организационно-правовую форму открытое акционерное общество. Принципиальное отличие от ООО в том, что уставный капитал разделен на акции, а выпуск данных акций должен быть зарегистрирован Федеральной службой по финансовым рынкам, за что платится государственная пошлина в размере 11 000 рублей.
Представляется, что данная организационно-правовая форма является наиболее оптимальной для современного российского бизнеса, так как она позволяет:

• вести самостоятельно реестр акционеров, не прибегая к перерегистрации учредительных документов в налоговых органах;
• привлекать инвестиции со стороны, за счет выпуска дополнительных акций путем открытой подписки (для открытых акционерных обществ);
• привлекать инвесторов, не допуская их до непосредственного управления Обществом за счет привилегированных акций;
• управлять данным обществом более эффективно в связи с более полным законодательным регулированием по сравнению с ООО.

Специалисты по рынку ценных бумаг рассматривают данную форму как элитарную, отрицательно относясь к попыткам регистрировать акционерное общество только лишь в погоне за именем, и с этим нельзя не согласиться.
В связи с тем, что в России пока очень низкая корпоративная культура, многие директора и акционеры закрытых акционерных обществ не знают о том, что акции необходимо регистрировать в Федеральной службе по финансовым рынкам. При этом процедура регистрации оказывается для многих непонятной и подчас невыполнимой из-за существенных и неустранимых нарушений, совершенных при создании или деятельности Общества.
При учреждении акционерного общества необходимо знать следующее:

• Сделки с акциями, совершенные до полной их оплаты и регистрации выпуска - запрещены.
• До оплаты 50 (пятидесяти) процентов акций общества, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества.

За нарушения порядка эмиссии акций, отсутствие регистрации отчета об итогах выпуска, а также за совершение сделок с акциями, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, предусмотрена административная ответственность.

Оставшиеся формы можно отнести к категории экзотических организационно-правовых форм, так как они встречаются чрезвычайно редко.

Полное товарищество

Учреждайте полное товарищество, если:

• Вы индивидуальный предприниматель или коммерческая организация.
• Вы собираетесь лично участвовать в деятельности Товарищества.
• Вы готовы неограниченно отвечать всем своим имуществом по обязательствам Товарищества.

Минусами данной организационно-правовой формы является:

1. неограниченная субсидиарная ответственность участников по обязательствам товарищества;
2. есть более простой способ объединения юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей, без создания совместного юридического лица и без дополнительной ответственности;
3. незначительная роль исполнительного органа полного товарищества, так как каждый товарищ вправе совершать сделки от имени товарищества.

Несмотря на то что, полное товарищество одна из старейших организационно-правовых форм коммерческих юридических лиц, существованием которой мы обязаны римскому праву, в настоящий момент данная форма не является распространенной. Общее количество полных товариществ, созданных за последнее время так мало, что оно едва превышает одну десятую процента от общего количества коммерческих организаций, зарегистрированных в стране: полных товариществ - 482, товариществ на вере - 697 .

Товарищество на вере (коммандитное товарищество)

Данная организационно-правовая форма появилась позже и мало чем отличается от полного товарищества. Основным отличием является то, что в товарищество на вере могут вступить лица, не участвующие лично в его деятельности – вкладчики (коммандитисты), а только вносящие имущественный вклад. Они могут не быть индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, их ответственность ограничивается размером вклада.

Правовое положение коммандитистов схоже с правовым положением участников хозяйственных обществ. Однако в отличие от участников хозяйственных обществ вкладчики не участвуют в управлении товариществом - все решения, касающиеся деятельности товарищества, принимаются полными товарищами.

На практике количество коммандитных товариществ ничтожно мало.

Общество с дополнительной ответственностью (ОДО)

Еще одна не столь популярная организационно-правовая форма, мало, чем отличающаяся от ООО. Основным отличием является размер ограниченной ответственности участников по обязательствам хозяйственного общества, который связан с тем, что участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества.

Производственный кооператив

По сути, это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов.
Производственный кооператив также в настоящее время встречается редко.

Подводя итог, можно с уверенностью утверждать, что выбор в настоящее время приходится делать лишь между двумя организационно-правовыми формами, это общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество. Однако и этот выбор не всегда является простым, так как российская действительность ставит перед учредителем наравне с такими задачами как удобство управления компанией, минимум ответственности по обязательствам компании, еще и задачи по защите от так называемых «рейдеров».
Нужно понимать, что простого решения не существует. В стране с высоким уровнем коррупции невозможно быть уверенным, в том, что бизнес, в какой бы организационно-правовой форме он не был, будет под защитой государства.
В России рейдерская атака может быть в криминальной форме или носить форму недружественного поглощения.

Криминальный захват, как правило, происходит внезапно, и защититься от него практически невозможно. Подчас, криминальный захват это подделка документов, подписей, в том числе внесение изменений в реестр акционеров, в Единый государственный реестр юридических лиц, с последующей максимально быстрой продажей имущества организации или хищением денежных средств со счета. Профилактики нет, есть только быстрая реакция собственника, которая выражается в том, чтобы спасти то, что осталось и конечно обращение в правоохранительные органы. В любом случае более подверженной криминальному захвату считается ООО. Атакуя ООО, рейдер может не тратить много денег, так как действующее законодательство позволяет ему открыто, и всего лишь за 400 рублей получить доступ к сведениям об участниках общества. Перерегистрация участников ООО и руководителя осуществляется без предоставления каких-либо документов, подтверждающих отчуждение долей, достаточно предоставить регистрирующему органу новую редакцию учредительных документов, подписанную новыми участниками и Протокол о назначении нового руководителя. Непосредственная подача документов в регистрирующий орган может осуществляться как прежним, так и новым руководителем компании. Установить, кто стоял за тем или иным криминальным захватом подчас вообще невозможно, например, если рейдер использует отправку документов в регистрирующий орган по почте с приложением сфальсифицированного заявления от прежнего руководителя о смене состава участников, руководителя и юридического адреса. Усложняется все еще тем, что настоящие участники общества узнают о хищении долей только когда возьмут выписку из Единого государственного реестра юридических лиц, а такой документ получают не часто.

От недружественного поглощения можно защищаться, в том числе, используя «правильную» организационно-правовую форму для бизнеса. В этом смысле акционерное общество наиболее удобная форма, она позволяет защитить сведения об акционерах компании путем передачи реестра акционеров специализированному реестродержателю.

Мальцева Лидия Александровна
Начальник юридического отдела URC Group.