Юридические услуги

Юридическая библиотека

Как провести общее собрание и не получить штраф

Для руководителя компании, члена совета директоров, акционера и участника весна – это время проведения общего собрания, подведения итогов компании за год. Прошлый год нельзя назвать удачным для бизнеса, поэтому подведение его итогов не самая приятная процедура. Законодатель и здесь не упустил шанса преподнести бизнесу «подарок».

13 апреля 2009г. вступили в силу изменения в Кодекс об административных правонарушениях РФ (далее – КОАП РФ), согласно которым нарушение процедуры созыва и проведения общего собрания акционеров (участников) является административным правонарушением. Руководитель компании, организация или индивидуальный предприниматель, выполняющие функции единоличного исполнительного органа, члены совета директоров, счетной комиссии могут быть привлечены к ответственности в виде штрафа. 

Размер штрафных санкций для юридического лица, выполняющего функции единоличного исполнительного органа,  составит от 500 000 рублей до 700 000 рублей, для остальных лиц - от 20 000 рублей до 30 000 рублей или дисквалификацию на срок до одного года.

Данные положения можно считать новыми для российского права. Интересным представляются ответы на следующие вопросы: какие действия (бездействие) влечет административную ответственность, какова процедура привлечения к ответственности, как себя защитить, кто может привлечь виновных лиц к ответственности, на какие действия распространяются новые нормы.

Что влечет штраф

Положения КОАП РФ дополнены ст. 15.23.1. «Нарушение требований законодательства о порядке подготовки и проведения общих собраний акционеров, участников обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью и владельцев инвестиционных паев закрытых паевых инвестиционных фондов».

Интересным является то, что применительно к акционерным обществам в ст. 15.23.1. КОАП РФ содержится подробный перечень действий, влекущих административную ответственность:

• незаконный отказ в созыве или уклонение от созыва общего собрания акционеров;
• незаконный отказ или уклонение от внесения в повестку дня общего собрания акционеров вопросов и (или) предложений о выдвижении кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию акционерного общества либо кандидата на должность единоличного исполнительного органа акционерного общества;
• нарушение порядка или срока направления (вручения, опубликования) сообщения о проведении общего собрания акционеров;
• не предоставление или нарушение срока предоставления информации (материалов), подлежащей (подлежащих) предоставлению в соответствии с федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, при подготовке к проведению общего собрания акционеров;
• нарушение требований федеральных законов и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов к составлению списков лиц, имеющих право на участие в общем, собрании акционеров;
• не направление (невручение, не опубликование) или нарушение срока направления (вручения, опубликования) бюллетеня для голосования лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем, собрании акционеров;
• нарушение требований федеральных законов и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов к форме, сроку или месту проведения общего собрания акционеров;
• проведение общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда) с нарушением формы, даты, времени или места его проведения, определенных органом акционерного общества или лицами, созывающими общее собрание акционеров;
• проведение общего собрания акционеров при отсутствии кворума, необходимого для его проведения;
• рассмотрение отдельных вопросов повестки дня на общем собрании акционеров при отсутствии необходимого кворума;
• изменение повестки дня общего собрания акционеров после направления (вручения, опубликования) сообщения о проведении общего собрания акционеров;
• выполнение функций счетной комиссии акционерного общества ненадлежащим органом (лицом) или лицами, избранными в состав счетной комиссии акционерного общества с нарушением требований федерального закона, либо лицами, срок полномочий которых истек;
• незаконный отказ члена счетной комиссии акционерного общества (лица, осуществляющего ее функции) регистрировать для участия в общем собрании акционеров лиц, имеющих право на участие в общем собрании;
• нарушение членом счетной комиссии акционерного общества (лица, осуществляющего ее функции) требований федеральных законов и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов к подсчету голосов при голосовании на общем собрании для определения результатов голосования, содержанию, форме или сроку составления протокола об итогах голосования на общем собрании;
• уклонение члена счетной комиссии акционерного общества (лица, осуществляющего ее функции) от подписания протокола об итогах голосования на общем собрании;
• нарушение членом счетной комиссии акционерного общества (лицом, осуществляющим ее функции) требований федеральных законов и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов к порядку определения кворума общего собрания акционеров;
• нарушение председателем или секретарем общего собрания акционеров требований к содержанию, форме или сроку составления протокола общего собрания акционеров, а равно уклонение указанных лиц от подписания указанного протокола;
• нарушение требований федеральных законов и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов по оглашению или доведению до сведения акционеров решений, принятых общим собранием, либо результатов голосования.

В отношении обществ с ограниченной ответственностью положение об административной ответственности сформулировано кратко: незаконный отказ в созыве или уклонение от созыва общего собрания участников общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, а равно нарушение требований федеральных законов к порядку созыва, подготовки и проведения общих собраний участников обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью.

По мнению автора, подробная регламентация административной ответственности по акционерным обществам и краткая по обществам с ограниченной ответственностью обусловлена скорее описанием данной процедуры, приведенным в соответствующих федеральных законах, а не умыслом ужесточить ответственность в отношении одних субъектов и уменьшить ее в отношении других субъектов. Совокупность действий, указанных в ст. 15.23.1. КОАП РФ в отношении акционерных обществ, и является, по сути, процедурой подготовки и проведения общего собрания акционеров. 

Порядок подготовки и проведения общих собраний обществ определяется Федеральным законом от 26 декабря 1995 года N208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон № 208-ФЗ), Федеральным закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами.

Положения устава общества могут совпадать с положениями законов. Однако если норма закона не является императивной, то положениями устава могут быть установлены дополнительные требования к  порядку подготовки и проведения общих собраний обществ. Возникает вопрос: является ли нарушение порядка, определенного в уставе, административным правонарушением?

Наименование ст. 15.23.1 КОАП РФ предполагает, что административно наказуемым является нарушение требований законодательства.

В тексте ст. 15.23.1 КОАП РФ в отношении порядка подготовки и проведения общих собраний в обществе с ограниченной ответственностью законодатель указывает исключительно на нарушение положений федеральных законов. По ряду нарушений порядка подготовки и проведения общих собраний в акционерных обществах – на нарушение положений федеральных законов и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов. В остальных случаях при описании нарушения ссылка на законодательство отсутствует.  Так, например, нарушение порядка или срока направления (вручения, опубликования) сообщения о проведении общего собрания акционеров.

В соответствии со ст. 52 Закона № 208-ФЗ сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее, чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, - не позднее, чем за 30 дней до даты его проведения. В случаях, предусмотренных п. 2 и 8 ст. 53 Закона № 208-ФЗ, сообщение о проведении внеочередного общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее, чем за 70 дней до дня его проведения. То есть Законом № 208-ФЗ не установлен конкретный срок направления сообщения. Положения устава акционерного общества о том, что сообщение направляется в любом случае не позднее, чем за 75 дней не будет противоречить положениям Закона № 208-ФЗ. Формально анализ текста ст. 15.23.1 КОАП РФ позволяет сделать вывод о том, что нарушение положений устава в данном случае также является административным правонарушением, так как норма Закона № 208-ФЗ фактически допускает указание иных сроков в уставе общества.

По мнению автора, на практике виновные лица будут привлекаться к ответственности лишь при нарушении положений федеральных законов, и в случаях, установленных ст. 15.23.1. КОАП, – при нарушении положений иных нормативных правовых актов. То есть если сообщение о проведении общего собрания акционеров будет направлено не позднее срока, указанного в  Законе № 208-ФЗ, ответственность налагаться не будет.  

В связи с введением положений об административной ответственности актуальность приобретает ситуация по передаче единоличному исполнительному органу акционерного общества полномочий по проведению общего собрания акционеров при отсутствии в обществе совета директоров.

В соответствии со ст. 64 Закона № 208-ФЗ если совет директоров в обществе отсутствует, то устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня. В соответствии со ст. 65 Закона № 208-ФЗ вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.

Довольно часто при отсутствии совета директоров в закрытом акционерном обществе решение вопроса о проведении общего собрания акционеров относится к компетенции единоличного исполнительного органа. В этом случае положения устава о порядке подготовки и проведения общего собрания противоречат ст. 65 Закона № 208-ФЗ. Если раньше единственным последствием данного нарушения являлась возможность для акционера оспорить результаты такого собрания. То теперь руководитель организации при принятии решения о проведении общего собрания акционеров рискует получить административный штраф и быть дисквалифицированным.  

Как себя защитить

В первую очередь стоит обратить внимание на примечание к ст. 15.23.1 КОАП РФ: лица, которые голосовали против решения, приведшего к нарушению законодательства, к ответственности не привлекаются.

По мнению автора, это положение не стоит рассматривать, как прямое руководство к действию. Если все члены совета директоров будут голосовать против проведения общего собрания, то это в значительной степени осложнит деятельность общества.

Начать стоит с другого. Надо внимательно отнестись к положениям федеральных законов, принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов, уставов обществ, регулирующих порядок подготовки и проведения общего собрания. Предварительный анализ данных положений позволит не допустить ненужных ошибок при реализации процедуры.

В том случае, если указанные положения содержат противоречия или не достаточно четко сформулированы, то можно обратиться к юристу за получением необходимых разъяснений. Возможно также заключение договора с юридической компанией на оказание услуг по проведению общего собрания.

Если процедура подготовки и проведения общего собрания все же была нарушена, то необходимо разобраться в характере и последствиях нарушения. Не стоит забывать о возможности освобождения от административной ответственности при малозначительности административного правонарушения (ст. 2.9. КОАП РФ). В этом случае лицо может быть освобождено от административной ответственности.

Малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений (п. 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях"). В данном случае доказательством малозначительности может являться отсутствие корпоративного конфликта, как последствия нарушения установленной процедуры. То есть при отсутствии претензии со стороны акционеров, их участие в общем собрании, принятие решений, отсутствие спора в отношении результатов голосования свидетельствуют о малозначительности такого нарушения, как не уведомление акционеров о проведении общего собрания в установленный срок.

По мнению автора, подобные аргументы стоит поискать в уже сложившейся арбитражной практике в отношении признания незаконными результатов общих собраний.

Кто придет за штрафом

В соответствии со ст. 4.5. КОАП РФ давность привлечения к ответственности по данной категории административных правонарушений составляет один год. По мнению автора, указанные выше действия не относятся к длящимся правонарушениям, поэтому срок для привлечения к ответственности считается с момента совершения правонарушения, а не с момента его обнаружения.

В соответствии со ст. 23.1. КОАП РФ дела об административных правонарушениях в отношении обществ с ограниченной ответственностью рассматриваются судьями.

В отношении акционерных обществ дела об административных правонарушениях рассматриваются судьями в случаях, если орган или должностное лицо, к которым поступило дело о таком административном правонарушении, передает его на рассмотрение судье. Таким органом является Федеральная служба по финансовым рынкам (ст. 23.47 КОАП РФ, Постановление Правительства РФ от 30.06.2004 N 317 "Об утверждении Положения о Федеральной службе по финансовым рынкам").

Протокол об административном правонарушении в отношении любого общества составляется должностными лицами Федеральной службы по финансовым рынкам.

Согласно ст. 1.7 КОАП РФ лицо, совершившее административное правонарушение, подлежит ответственности на основании закона, действовавшего во время совершения административного правонарушения. Закон, устанавливающий или отягчающий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.

Новые положения КОАП РФ применяются только в отношении действий, совершенных после 13 апреля 2009г.

Если процедура подготовки и проведения общего собрания начата до 13 апреля 2009г. и закончена после указанной даты, то обязательной оценке подлежит время совершения конкретного незаконного действия. При этом каждое действие необходимо рассматривать отдельно не зависимо от того, нашло оно отражение в ст. 15.23.1. КОАП РФ, как в отношении акционерных обществ, или не нашло, как в отношении обществ с ограниченной ответственностью. Например, если уведомления о проведении общего собрания акционеров были направлены с нарушением срока до 13 апреля 2009г., а собрание проведено после этой даты, ответственность не наступает. Если же нарушение законодательства допущено при проведении общего собрания после 13 апреля 2009г., то дата начала процедуры подготовки такого собрания значения не имеет. Нарушение является административно наказуемым.

С новыми положениями КОАП РФ еще всем придется разбираться: и корпоративным юристам, и должностным лицам Федеральной службы по финансовым рынкам, и судьям. На первый взгляд, нововведения направлены на защиту прав собственников – акционеров и участников хозяйственных обществ. Однако значимость штрафных санкций не может оставить равнодушными тех, кто выигрывает, злоупотребляя правами. Важно не допустить, чтобы административная ответственность стала козырной картой в корпоративных конфликтах.

Федеральный закон от 09.02.2009 N 9-ФЗ "О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях в части усиления административной ответственности за нарушение законодательства Российской Федерации об акционерных обществах, об обществах с ограниченной ответственностью, о рынке ценных бумаг и об инвестиционных фондах и Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" в части уточнения определения и конкретизации признаков манипулирования ценами на рынке ценных бумаг"

Фиш Наталья Александровна,
юрист-эксперт по налоговой практике URC Group.